Necesidad de reformar el inciso primero del art. 74 de la ley orgánica del sistema nacional de contratación pública, por la imposibilidad de ejecución de garantías de cumplimiento de contrato por un tercero

Abstract

La Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública que derogó la antigua Ley de Contratación Pública, ha generado inquietudes y problemas tanto para los administradores públicos como para los administrados, esto debido a que existe dificultades y vacíos jurídicos, siendo la principal observación de esta Ley que el subcontratista no está sujeto a las garantías precontractuales a diferencia de la antigua Ley de Contratación Pública en las que sí estaba, lo que motivo a que luego de un análisis minucioso, en el presente trabajo se aborde la necesidad de reformar el inciso primero del artículo 74 de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública en su parte que determina que para garantizar el cumplimiento de un contrato y para responder por las obligaciones que contrajeren a favor de terceros, el contratista deberá entregar a la entidad contratante una garantía de fiel cumplimiento de contrato. El enfoque que se da en la presente tesis tiene que ver con la imposibilidad de que un tercero solicite el pago de una garantía de cumplimiento de contrato, entre las principales razones por no ser parte contractual, otra razón fue por no ser la entidad a quien se afianza con la garantía, ya que solo la entidad asegurada (contratante) por ley es la única que puede solicitar el pago de esta garantía, siempre y cuando confirme documentadamente que existe incumplimientos por parte del contratista; y, la razón principal, por qué en la Ley indica que los terceros no tendrán nada que ver con la contratante, tomando en consideración que varios estudiosos en la materia de Contratación Pública han señalado que un tercero es un subcontratista. Para una cabal compresión, fue necesario abordar la evolución del Estado con la Administración Pública, por lo que también fue importante señalar sobre el origen del contrato y la aparición del público. Es así que los resultados del presente trabajo determinaron que efectivamente un tercero no puede solicitar la efectivización de la garantía de fiel cumplimiento de contrato, además que es necesario un análisis más profundo de la Ley. Considero que la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública, debe ser clara, y determinar que el único asegurado con la garantía de cumplimiento de contrato es la entidad pública, y no crear las dudas que en la actualidad se generan debido al desconocimiento de su cobertura.