Necesidad de reformar el art. 294 del código de la niñez y adolescencia, en relación a establecer la excepcionalidad de las materias transigibles de conciliación.

Abstract

La mediación es una negociación llevada a cabo con la asistencia de una tercera parte. Esto conlleva ser un proceso voluntario durante el cual un profesional imparcial o tercera parte neutral ayuda a las partes en litigio a negociar sus diferencias, con la posibilidad de que se alcance o no un acuerdo. El Art. 16 del Código de la Niñez y Adolescencia expresa que: “Por su naturaleza, los derechos y garantías de la niñez y adolescencia son de orden público, interdependientes, indivisibles, irrenunciables e intransigibles, salvo las excepciones expresamente señaladas en la ley.” Nuestra Constitución y la Ley, no señalan cuáles son esas materias, simplemente deja abierta la posibilidad a todas las materias transigibles. No se ha encontrado alguna disposición legal que señale concretamente cuales son las excepciones, cuales son los casos que se puedan transigir y peor aún cuales son los asuntos materia de mediación; por el contrario, hemos encontrado disposiciones que prohíben la mediación como en los casos de violencia intrafamiliar. El Art 16 del Código Orgánico de la Niñez y Adolescencia, jerárquicamente superior a la Ley de Arbitraje y Mediación, que textualmente declara: Por su naturaleza los derechos y garantías de la niñez y adolescencia son de orden público, INTRANSIGIBLES, salvo las excepciones de ley. Simplemente con la lectura de los artículos que se indican, sería suficiente argumento jurídico para sostener que en materia de menores, concretamente en tenencia, visitas y alimentos, no cabe la solución de conflictos a través de la mediación. El Art. 294 del Código de la Niñez y Adolescencia expresa: “La mediación procederá en todas las materias transigibles siempre que no vulneren derechos irrenunciables de la niñez y la adolescencia.” Es necesario que materias se puede transigir, que se utilice la mediación como medida alternativa a la solución de conflictos, la cual debe cumplir ciertos parámetros y preceptos para que puedan tener plena validez y sustanciarse de manera adecuada, estableciéndose el procedimiento como los actos administrativos que son sujetos a Arbitraje, los tiempos de Resolución los recursos que se pueden interponer, y en general una descripción detallada del proceso como tal. A sabiendas o con la intención de evitar que se someta a mediación materias relacionadas con el derecho de menores y específicamente casos de derecho de familia, países como Argentina en la LEY 24.573, señalan expresamente cuales son las materias sujetas a mediación como alimentos, tenencia y visitas; pero además, están sujetas a la mediación obligatoria previa a un juicio, la mediación es considerada una atapa prejudicial obligatoria, previa a someter las materias señaladas a la mediación. Lo que se plantea en esta investigación es crear una herramienta legal y práctica que permita descongestionar los juzgados del país, y garantizar una pronta resolución de las controversias que se susciten de los procesos de la niñez y adolescencia, evitando el detrimento de los derechos que le corresponde a cada sujeto.